Strategien für den Geldtransfer für EB-5-Investoren aus China, Indien und Vietnam verstehen

By Tony Wong 

Im Kontext der internationalen Finanzen, der grenzüberschreitende Geldtransfer ist häufig strengen Regulierungen unterworfen, insbesondere im Hinblick auf die Devisenkontrolle. Dies ist besonders relevant für EB-5-Visum-Investoren aus Ländern wie China, Indien und Vietnam, da die Gesetze zur Regelung von Geldtransfers dort erheblich variieren können.  

Ein zentrales Problem entsteht, wenn diese Investoren die Nutzung von Drittanbietern für ihre Transaktionen in Betracht ziehen. Diese Praxis wirft Fragen hinsichtlich möglicher Verstöße gegen lokale Vorschriften und der Rechtmäßigkeit informeller Werttransfersysteme auf. Da diese Antragsteller die komplexen Compliance-Anforderungen bewältigen müssen, ist das Verständnis der Auswirkungen ihrer gewählten Methoden für Geldtransfers entscheidend für ihren EB-5-Antrag. 

TRADITIONELLE FRAGEN DES TAUSCHERTRANSFERS 

Die meisten EB-5-Investoren stammen aus China.Indien und Vietnam stellten zusammen etwa 88 % aller im Fiskaljahr 2024 ausgestellten EB-5-Visa, wie aus den vom US-Außenministerium veröffentlichten Daten hervorgeht. Diese drei Länder wenden strenge Devisenkontrollen an, die den Devisenverkehr in ihre Hoheitsgebiete und aus ihnen heraus erheblich einschränken. Daher stehen EB-5-Investoren aus diesen Regionen häufig vor großen Herausforderungen beim Transfer der erforderlichen Investitionsmittel in die Vereinigten Staaten.  

In China begrenzt die staatliche Devisenverwaltung (SAFE) die jährlichen Überweisungen auf 50,000 US-Dollar. In Indien können ansässige Personen im Rahmen des liberalisierten Überweisungsprogramms (LRS) bis zu 250,000 US-Dollar pro Geschäftsjahr (1. April bis 31. März) überweisen. In Vietnam gelten ähnliche regulatorische Beschränkungen, die vergleichbare Schwierigkeiten für EB-5-Teilnehmer mit sich bringen. Aufgrund dieser Einschränkungen sind viele EB-5-Investoren aus diesen Ländern gezwungen, alternative Wege zu nutzen. alternative Methoden zum Transfer Ihr Anlagekapital im Ausland. Eine der am häufigsten angewandten Strategien ist der Einsatz von Währungsswap-Geschäften, bei denen Gelder im Inland getauscht und gleichzeitig im Ausland entsprechende Beträge in US-Dollar empfangen werden.  

Die Verwendung von "TauschübertragungenDies unterbricht unweigerlich den dokumentierten Geldfluss (POF), der eine entscheidende Voraussetzung für die Entscheidung über ein EB-5-Visum ist. Bei einem typischen Swap-Transfer zahlt der Investor Gelder in seiner Landeswährung auf ein von einem Dritten – einer Privatperson, einem Unternehmen oder einem lizenzierten Geldtransferdienstleister – benanntes Bankkonto ein. Der Dritte überweist dann von seinem ausländischen Konto einen entsprechenden Betrag in US-Dollar auf das ausländische Konto des Investors, häufig außerhalb dessen Herkunftslandes. Dennoch ist dies gemäß den EB-5-Bestimmungen und der langjährigen Rechtsprechung des US-amerikanischen Staatsbürgerschafts- und Einwanderungsdienstes (USCIS) – insbesondere in den Fällen Matter of Soffici und Matter of Izummi – nicht zulässig. Investoren müssen sowohl die rechtmäßige Herkunft ihrer Gelder als auch deren lückenlosen, dokumentierten Weg nachweisen. Antragsteller müssen eine vollständige und nachvollziehbare Dokumentation vorlegen, die belegt, wie die Gelder vom Investor zur US-Investition geflossen sind. 

Der Tauschhandel hat zwei wesentliche Herausforderungen mit sich gebracht: Lücken in den Finanzierungsnachweisen und die Frage der rechtmäßigen Herkunft der Gelder Dritter. Die US-Einwanderungsbehörde (USCIS) fordert häufig weitere Nachweise an (Requests for Evidence, RFE) oder kündigt Ablehnungsanträge an (Notices of Intent to Deny, NOID), um die rechtmäßige Herkunft der von Drittanbietern bereitgestellten US-Dollar zu überprüfen. Jüngste Urteile der Bundesbezirksgerichte – darunter Battineni v. Mayorkas, Zhou v. Noem und Sun v. USCIS – geben jedoch EB-5-Antragstellern, die Schwierigkeiten bei der Dokumentation der rechtmäßigen Herkunft ihrer Gelder im Zusammenhang mit der Beteiligung von Drittanbietern haben, einen Hoffnungsschimmer.  

Verstößt ein Tauschtransfer gegen ausländisches Recht? 

EB-5-Antragsteller sollten weiterhin vorsichtig sein und sich aufgrund der jüngsten Gerichtsentscheidungen nicht zu optimistisch fühlen. Die USCIS wirft in ihren Nachfragen (RFEs) seit Kurzem vermehrt ein weiteres Problem auf: ob der Drittanbieter, der das Geld wechselt, und der Inhaber des benannten Kontos gegen Devisenkontrollbestimmungen des Heimatlandes des EB-5-Investors verstoßen haben. In diesem Zusammenhang betrachtet die US-Einwanderungsbehörde zunehmend … Währungsswaps als eine Form eines „informellen Werttransfersystems“ (IVTS). Diese Einstufung signalisiert, dass die Behörde solche Transaktionen genauer prüfen wird und sich dabei nicht nur auf die rechtmäßige Herkunft und den Weg der Gelder konzentriert, sondern auch darauf, ob die Methoden des Geldtransfers den geltenden Devisenkontrollgesetzen entsprechen.  

In ihren jüngsten Nachfragen (RFEs) hinterfragt die USCIS, ob die Nutzung eines Swap-Transfers durch EB-5-Investoren gegen Devisenbestimmungen in ihren Heimatländern verstoßen haben könnte. In Indien wird in den RFEs auf mögliche Verstöße gegen den Foreign Exchange Management Act (FEMA) von 1999 und die LRS hingewiesen. In China besteht die Möglichkeit eines Verstoßes gegen Artikel 255 des chinesischen Strafgesetzbuches, der unerlaubte Devisengeschäfte regelt. Die USCIS ist für ausländisches Recht nicht zuständig. Die Behörde führt lediglich mögliche Verstöße gegen Devisenkontrollbestimmungen an, um die rechtmäßige Herkunft der Gelder in EB-5-Anträgen in Frage zu stellen, und hat keine klare Rechtsgrundlage dafür dargelegt, warum ein angeblicher Verstoß gegen Devisenkontrollbestimmungen im Heimatland des Investors die Gelder des Investors per se als unrechtmäßig erworben einstufen würde.  

In ihren Nachfragen (RFEs) hat die USCIS wiederholt erklärt, dass „die Anforderungen und die Funktionsweise ausländischen Rechts eine Tatsachenfrage sind, die vom Antragsteller bewiesen werden muss“. Diese Position leitet sich von der Präzedenzentscheidung im Fall Matter of Hsiung ab. Folglich liegt die Beweislast eindeutig bei den EB-5-Antragstellern, nachzuweisen, dass die Nutzung von Swap-Transfers oder anderen alternativen Überweisungsmethoden nicht gegen die Devisenkontrollgesetze ihrer Heimatländer verstößt. Werden hierzu keine ausreichenden Beweise vorgelegt, kann dies zu einer verlängerten Bearbeitungszeit, dem Erhalt von Ablehnungsbescheiden (NOIDs) oder sogar zur Ablehnung des Antrags führen.  

Strategien zur Reaktion auf Einwände der USCIS bezüglich Tauschtransfers 

Bei der Beantwortung dieser Frage ist zunächst zu klären, ob die Verwendung eines Tauschtransfers einen Verstoß gegen die Anforderung der rechtmäßigen Herkunft der Gelder darstellt – insbesondere in Fällen, in denen die USCIS die Herkunft der Gelder des Dritttauschers nicht in Frage stellt.  

Gemäß den geltenden Bestimmungen, insbesondere 8 CFR § 204.6(e) und § 204.6(j)(3), müssen EB-5-Antragsteller lediglich nachweisen, dass die Investitionsmittel rechtmäßig erworben wurden. Es besteht keine regulatorische Verpflichtung, die Rechtmäßigkeit jeder nachfolgenden Transaktion durch nicht verbundene Dritte nachzuweisen, wenn diese Gelder ins Ausland transferiert werden.  

Die einzige rechtliche Grundlage, auf die sich die USCIS möglicherweise stützen könnte, ist die Definition von „Kapital“ gemäß 8 CFR § 204.6(e), welche „Vermögenswerte, die direkt oder indirekt durch rechtswidrige Mittel (wie etwa kriminelle Aktivitäten) erworben wurden“, ausschließt. Daher hat die USCIS nicht behauptet, dass die über Swap-Transfers in die Vereinigten Staaten überwiesenen Gelder rechtswidrig erworben wurden. Stattdessen scheint sich die Behörde eher auf allgemeinere Bedenken hinsichtlich der Einhaltung der Devisenkontrollbestimmungen und die wahrgenommenen Risiken im Zusammenhang mit IVTS zu konzentrieren, anstatt die regulatorische Definition von „Kapital“ heranzuziehen. 

Angesichts dieser neuen Überprüfungspraxis seitens der USCIS könnten EB-5-Antragsteller und ihre Anwälte Argumente aus den folgenden drei Perspektiven in Betracht ziehen: 

1. Klarstellung des Standards für rechtmäßige Quellen 

Gemäß 8 CFR § 204.6(j)(3) beschränkt sich die Beweislast des Antragstellers darauf, nachzuweisen, dass seine eigenen Investitionsmittel auf rechtmäßige Weise erworben wurden. Die Berufung der USCIS auf die Definition von „Kapital“ gemäß 8 CFR § 204.6(e) – welche Vermögenswerte ausschließt, die „direkt oder indirekt auf unrechtmäßige Weise erworben wurden“ – ist möglicherweise unbegründet, da die Behörde nicht behauptet hat, dass die über Swap-Transfers erhaltenen Gelder illegalen Ursprungs sind. Antragsteller können argumentieren, dass die Definition von „Kapital“ eng auszulegen und nicht so weit zu fassen ist, dass zusätzliche, in den Vorschriften nicht vorgesehene Beweislasten auferlegt werden. 

2. Kein generelles Verbot von Swap-Transfers 

Sofern die USCIS nicht ausdrücklich behauptet, dass die Anlegergelder aus illegalen Aktivitäten stammen, sollte die bloße Nutzung eines Swap-Transfers nicht automatisch zur Ungültigkeit eines EB-5-Antrags führen. Tatsächlich wird in den Anweisungen zum Formular I-526E die Möglichkeit der Nutzung von Drittanbietern, wie beispielsweise Hawala-Netzwerken, für den Transfer von Investitionsgeldern ausdrücklich anerkannt. Diese Anerkennung entkräftet jegliche Behauptung, dass Swap-Transfers im Rahmen des EB-5-Programms grundsätzlich unzulässig seien. 

3. Vorlage eines Gutachtens eines qualifizierten ausländischen Rechtsexperten 

EB-5-Investoren können ihre Stellungnahme zusätzlich stärken, indem sie ein Gutachten eines zugelassenen Anwalts aus ihrem Heimatland einreichen. Dieses Gutachten kann analysieren, ob die betreffenden Währungstauschgeschäfte gegen die einschlägigen Devisenkontrollbestimmungen verstoßen, insbesondere in Fällen, in denen die vom Antragsteller transferierte Landeswährung das Land tatsächlich nicht verlässt. Gemäß Castillo v. Barr, 980 F.3d 1278, 1284 (9th Cir. 2020), muss die USCIS ein Gutachten erstellen. "Sachverständigengutachten gebührend zu berücksichtigen, da diese als Beweismittel die tatsächliche Position des Antragstellers stützen können. Dementsprechend kann ein gut formuliertes ausländisches Rechtsgutachten ein überzeugendes Mittel sein, um Nachfragen (RFEs) oder Widerspruchsmitteilungen (NOIDs) zu entkräften, die Bedenken hinsichtlich der Einhaltung der Devisenkontrollbestimmungen aufwerfen. 

Die Ansätze müssen strategisch sein 

Swap-Transfers sind für EB-5-Investoren aus Ländern mit strengen Devisenkontrollen, wie China, Indien und Vietnam, zu einem gängigeren Instrument geworden. Ihre Anwendung birgt jedoch komplexe rechtliche und beweisrechtliche Herausforderungen im Rahmen der EB-5-Prüfungen. Durch einen strategischen, faktenbasierten Ansatz können Antragsteller Risiken minimieren und ihre EB-5-Fälle trotz der verstärkten Kontrollen der USCIS stärken. 

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