von Ellen Choe und Robert Lee
Einleitung
Die EB-5-Branche entwickelt sich ständig weiter, aber es gibt nur wenig Anleitung von Seiten der US-Einwanderungsbehörde, wenn es um RFEs (Request for Evidence) und NOIDs (Notice of Intent to Deny) geht.
Ein Memo des USCIS vom Mai 2013 lieferte die bisher aussagekräftigsten Leitlinien, aber die spezifischen Interpretationen werden weiterhin angepasst. Da das USCIS kein spezifisches Handbuch mit den neuesten Updates oder andere Möglichkeiten zur Verfügung stellt, um Einblick in seine Denkweise bei der Rechtsprechung zu erhalten, ist es wichtig, sowohl über historische als auch über die aktuellsten Trends im Hinblick auf das Verständnis von RFEs und NOIDs Bescheid zu wissen.
Die Änderungen der Standards kommen Investoren, regionalen Zentren, Branchenexperten und der gesamten Branche zugute. Natürlich arbeiten USCIS und andere Regierungsbehörden daran, EB-5 sicherer zu machen. Es war jedoch schwierig, diese Anpassungsphase zu überstehen. In diesem Artikel werden Beispiele für RFEs erläutert, damit die Leser verstehen, was in den Einreichungsprozess und die Bewertung von Projekten einfließt.
Den RFE- und NOID-Prozess verstehen
Was ist ein RFE oder ein NOID? Wenn einem EB-5-Antrag ausreichende Beweise fehlen oder er fragwürdige Details enthält, stellt der USCIS-Schiedsrichter normalerweise ein RFE aus, um dem Antragsteller die Möglichkeit zu geben, Klarstellungen vorzunehmen oder zusätzliche Beweise für die Genehmigung vorzulegen. Der Antragsteller hat dann eine Standardantwortzeit von etwa 90 Tagen für ein RFE. Wenn der Schiedsrichter nach Einreichung einer Antwort auf das RFE immer noch nicht zufrieden ist, wird ein NOID ausgestellt. Der Antragsteller hat normalerweise 33 Tage oder weniger Zeit, um auf ein NOID zu antworten. Obwohl dies selten vorkommt, gibt es Fälle, in denen ein Antragsteller als erste Antwort ein NOID erhielt.
Bitte beachten Sie, dass nur weil ein Projekt oder Investor eine RFE erhält, dies nicht bedeutet, dass der Antrag falsch eingereicht wurde oder dass das Projekt fehlerhaft ist. Manchmal wird dies als Strategie verwendet, um zu bestimmen, wie USCIS entscheiden wird. Regionale Zentren mit neuen oder ausgefeilten Deal-Strukturen können RFEs vorhersehen und verwenden, um zu lernen, wie sie reagieren und ihr Projekt erklären können. Während die EB-5-Branche weiter reift, sind nach und nach Top-Entwickler und regionale Zentren mit Erfahrung im Investmentbanking und bei institutionellen Investitionen in den Markt eingetreten. Die ausgefeilteren Deals und Geschäftsmodelle müssen jetzt getestet werden, und normalerweise geschieht dies durch das Einreichen eines Antrags und anschließendes Antworten auf eine RFE. Finanziell versierte Akteure in der Branche können der Branche Legitimität verleihen, aber die EB-5-Dienstleister müssen einen strategischen Plan mit Eventualitäten haben, wenn sie diese Modelle USCIS vorstellen. Da USCIS immer komplexere Deals entscheidet, wird die EB-5-Branche das Repertoire der verwendeten Finanzierungsmodelle langsam erweitern.
Grundlegende Vermeidung von RFE
Ein qualifiziertes und erfahrenes EB-5-Team (Anwälte, Berater, Ökonomen und Autoren von Geschäftsplänen) verfügt über genügend EB-5-Geschäfte, um zu sehen, wie USCIS die häufigsten RFEs beurteilt. Die grundlegendste RFE kommt, wenn es widersprüchliche Projektdetails gibt. Dies tritt normalerweise auf, wenn sich Details eines Projekts während der Vorbereitung von Dokumenten ändern. Wenn sich beispielsweise die Namen der Unternehmen, die finanziellen Annahmen oder Prognosen, der Personalbedarf, die Zeitpläne oder die Dienstleister in einem Satz von Dokumenten ändern und die Details in den anderen Dokumenten des Einwanderungsantrags nicht geändert werden, wird USCIS dies normalerweise feststellen. Wenn das vorrangige Darlehen bei einer anderen Bank war oder sich die Bedingungen leicht geändert haben und es widersprüchliche Informationen gibt, ist normalerweise eine RFE unterwegs. Diese grundlegende Art von RFE ist die häufigste und der Grund, warum es für das Projekt so wichtig ist, ein Team erfahrener EB-5-Experten zu haben. Unabhängig davon, ob ein Berater oder ein Einwanderungsanwalt zur Leitung des Prozesses eingesetzt wird, ist dies für die EB-5-Genehmigung von entscheidender Bedeutung. Es ist sehr wichtig, dass Sie immer wieder überprüfen, ob alle Ihre Angaben die gleichen Details wiedergeben. In diesem Sinne hilft Ihnen ein Quarterback, der den gesamten Prozess von Anfang bis Ende verwaltet, dabei, ein solides Team aufzubauen, das Ihnen Zeit und Geld spart und unnötige Kopfschmerzen erspart.
Jeder Einwanderungsberater, Agent oder Investor sollte sich vergewissern, dass das professionelle Team, das an den EB-5-Anmeldeunterlagen gearbeitet hat, über die notwendige Erfahrung verfügt, insbesondere wenn er eine Investition in ein Projekt erwägt, für das noch keine I-526-Genehmigung vorliegt.
Einige häufige RFEs
Angenommen, Sie verfügen über ein erfahrenes Team von EB-5-Experten. Welche Themen werden in den aktuellen RFEs behandelt? Ohne näher auf die RFEs für Geschäftspläne einzugehen, auf die später noch näher eingegangen wird, betreffen einige der aktuellen Trends Probleme in Bezug auf ordnungsgemäße TEA-Nachweise, den Nachweis, dass Kapital „gefährdet“ ist, den Nachweis der tatsächlichen Durchführung einer Geschäftstätigkeit, den Weg oder den Nachweis von Mitteln für Investoren, unterstützende Dokumentation von vorrangigen oder Überbrückungskrediten, Methoden zur Schaffung von Arbeitsplätzen und Zeitpläne für die Personalbesetzung. Während viele dieser Punkte selbsterklärend erscheinen, ist das Thema „gefährdet“ besonders wichtig, da die EB-5-Branche Schwierigkeiten hat, den Wunsch der Investoren nach Risikominimierung in Einklang zu bringen. Viele Strukturen zur Risikobegrenzung wurden getestet. Daher ist es wichtig, die Projekte, die derzeit vom USCIS geprüft werden, mit einem Rechtsberater zu besprechen.
RFEs für Geschäftspläne seit dem Memo von 2013
Der bisher größte Wendepunkt für das EB-5-Programm war die Veröffentlichung des USCIS-Memos vom 30. Mai 2013. Dieses Dokument bestätigte offiziell die Absicht der Behörde, die tatsächlichen Grundlagen der im EB-5-Antrag vorgelegten Annahmen und Prognosen im Detail zu prüfen. Indem es in seiner Grundsatzerklärung festhielt, dass Geschäftspläne ohne eine solche detaillierte Unterstützung nicht „umfassend und glaubwürdig“ wären, verlangte USCIS von regionalen Zentren und ihren Tochtergesellschaften im Rahmen der Entwicklung und Vermarktung ihrer EB-5-Projekte mehr dokumentarische Legitimitätsnachweise. Es wurde zweifelsfrei klar, dass USCIS keine Glaubwürdigkeit allein auf der Grundlage der Meinungen des Managements regionaler Zentren finden würde, und die Branche entschied, dass Daten von Dritten der beste Weg waren, um objektiv eine Grundlage für den Geschäftsplan zu schaffen.
Im Jahr 2013 stellten viele RFEs die Gültigkeit von Methoden zur Auftragsprognose auf Grundlage der Mieterbelegung, der Baudauer, der Baukosten, der Genauigkeit der Marktanalyse und der Verwendung veralteter oder irrelevanter Daten zur Untermauerung finanzieller Annahmen in Frage. Zu dieser Zeit wandten sich viele Kunden von der Mieterbelegung ab und begannen, nur noch indirekte Bauaufträge zu zählen. Die Lösung in dieser Zeit bestand darin, Daten von Drittanbietern zu verwenden, um die Baukosten zu überprüfen und die Marktanalyse angemessen zu unterstützen. Die Daten von Drittanbietern basierten auf bestimmten geografischen Standorten und NAICS-Branchencodes, normalerweise auf mindestens vierstelliger Ebene.
Die Baukosten waren das Ziel vieler RFEs, da viele keine Belege dafür lieferten, dass sie den Industriestandards entsprechen. Die Bereitstellung von Belegen ist für Projekte regionaler Zentren wichtig, da die Schaffung von Arbeitsplätzen von den Bauausgaben abhängt. Es ist nur logisch, dass diese leicht aufgebläht und die Zahl der Arbeitsplätze übertrieben werden könnte, wenn die Baukosten steigen. Daher ist es wichtig, dass die Baukosten durch eine Datenquelle Dritter ordnungsgemäß belegt werden oder dass mehrere Angebote für das Projekt als Beleg gegenüber dem USCIS offengelegt werden. Die Zeiten, in denen interne Bauzahlen auf der Grundlage von Meinungen bereitgestellt wurden, werden wahrscheinlich in Frage gestellt.
Die verwendeten Daten für operative Unternehmen müssen außerdem in Bezug auf Branchencodes, Geografie und Zeitpunkt für das Projekt relevant sein (d. h. sie müssen genügend historische Daten liefern und/oder aktuell genug für aktuelle Prognosen sein). Die Art der hierfür verwendeten Daten von Drittanbietern kann von Branche zu Branche unterschiedlich sein. Daher müssen die richtigen Daten recherchiert und ausgewählt werden, um das Projekt speziell darzustellen, da die anschließende Analyse genutzt und in den Geschäftsplan integriert werden muss.
Darüber hinaus benötigen bestimmte Branchen wie betreutes Wohnen, Hotels und Immobilien möglicherweise mehr Daten von Drittanbietern, um potenzielle Einnahmen und Baukosten zu überprüfen. Falls ein Geschäftsplan nicht ausreichend detailliert ist, kann eine Machbarkeitsstudie von Drittanbietern oder ein benutzerdefinierter Datenbericht erforderlich sein. Diese Änderungen haben den Geschäftsplan in den Vordergrund gerückt. Er wurde zur Grundlage, auf der die Berichte über die wirtschaftlichen Auswirkungen ihre berechtigten Eingaben finden würden und auf der die Wertpapierdokumente projektspezifische Details abrufen würden.
RFEs wurden aufgrund fehlender Machbarkeitsstudien herausgegeben. USCIS versucht jedoch in erster Linie festzustellen, ob objektive Daten von Drittanbietern vorhanden sind, um die Annahmen im Geschäftsplan zu untermauern, was durch eine Machbarkeitsstudie möglich wäre. Viele in der Branche interpretierten dies so, dass eine Machbarkeitsstudie nun ein erforderliches Dokument im EB-5-Antragspaket sei. Entgegen dieser Annahme wurden viele erfolgreiche I-526-Anträge ohne Machbarkeitsstudie eingereicht. Wenn der Geschäftsplan für jede einzelne Annahme, die sich auf Einnahmen, Ausgaben und Arbeitsplatzschaffung auswirkt, ordnungsgemäß mit Daten von Drittanbietern untermauert wird, ist in den meisten Fällen keine separate Machbarkeitsstudie erforderlich. Zu den Fällen, in denen eine Machbarkeitsstudie zwingend erforderlich ist, gehören Fälle, in denen es an ausreichenden Daten von Drittanbietern zur Untermauerung der Projektdetails mangelt, z. B. bei einer neuen Branche oder einem neuen Geschäftsmodell, das derzeit nicht existiert. In solchen Fällen muss eine Machbarkeitsstudie verwendet werden, um in indirekteren Modellen ordnungsgemäße Beweise zu liefern.
Gleichzeitig wurden 2013 die Anforderungen an die Nachweise, dass die Investitionsmittel aus legalen Quellen stammten, verschärft. Zudem stieg die Zahl der Genehmigungsanträge und Lizenzen, die die Durchführbarkeit der Projekte betrafen. Offensichtlich begann das USCIS, die Anträge von Anfang bis Ende unter die Lupe zu nehmen.
Im Jahr 2014 konzentrierten sich die RFEs dann auf eine verstärkte Prüfung der finanziellen Ausgaben des Projekts, den Nachweis von Genehmigungen und Lizenzen sowie die Forderung nach einem transparenten Einstellungszeitplan. Diese Probleme wurden schnell durch die Verwendung von Daten Dritter zur Überprüfung der Einnahmen- und Ausgabeneingaben gelöst. Darüber hinaus mussten Projektentwickler weitere Unterlagen für etwaige Genehmigungen oder Lizenzen sowie einen transparenten Einstellungszeitplan mit ausreichenden Details vorlegen.
Heutzutage fordern RFEs eine umfassende Marketingstrategie und eine SWOT[A1] Analyse der Marktkonkurrenten. Um dies zu erreichen, mussten Projektentwickler eine umfassende Marketingstrategie offenlegen, und die Autoren von Geschäftsplänen mussten mehrere Quellen von Daten Dritter und maßgeschneiderte Datenrecherchen nutzen, um eine angemessene SWOT-Analyse der Wettbewerber des Projekts zu erstellen.
Aus den RFEs geht hervor, dass USCIS nun Finanzanalysten hat, die die Finanzprognosen auf einer mikroskopischeren Ebene überprüfen. Dies bedeutet, dass die Finanzprognosen erreichbar und auch ausreichend belegt sein müssen, um ihre Genauigkeit im Kontext des Standorts, der Branche und des Umfangs eines Projekts nachzuweisen.
Schlussfolgerung
Jedes Unternehmen und jedes Projekt ist einzigartig und anders. USCIS stützt sich jedoch auf die vertrauten und objektiven Argumente eines überzeugenden I-526-Antrags, der gut geschrieben und von einem erfahrenen EB-5-Team analysiert wurde. Derzeit sind die wichtigsten zu beachtenden Aspekte die Konsistenz aller Dokumente, unparteiische Daten Dritter zur Überprüfung der finanziellen und arbeitsplatzschaffenden Angaben, unterstützende Nachweise im Rahmen von Branchenstandards und Transparenz. Obwohl es sich nicht um eine vollständige Liste handelt, wurden in diesem Artikel viele Beispiele für RFEs aufgenommen, um den Lesern zu helfen, kostspielige Fehler zu vermeiden und den Detaillierungsgrad zu verstehen, der heutzutage in einen EB-5-Antrag einfließt. Durch das Verständnis des RFE-Prozesses und der in früheren RFEs angeforderten Details können die Leser bei der Bewertung potenzieller Projekte eine fundiertere Entscheidung treffen.
Ellen Choe
Ellen Choe ist Präsidentin von Elite Visa Plans („EVP“), einem Team von Businessplan-Autoren und Beratern, die sich auf EB-5 und andere einwanderungsbezogene Businesspläne konzentrieren. Choe verfügt über umfassende praktische Kenntnisse der EB-5-Branche und hat persönlich die Erstellung von über 700
Geschäftspläne. Sie wird häufig eingeladen, auf lokaler und nationaler Ebene Vorträge zu halten. Choe ist außerdem Vizepräsidentin der Overseas Korean Traders Association von Los Angeles und Botschafterin der Overseas Korean Traders Association in Korea.
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