von Henry Liebman
Was ist der richtige Standard für die Schaffung von Arbeitsplätzen, um Bedingungen in Projekten mit mehreren Mandanten zu beseitigen?
USCIS hat kürzlich I-829-Anträge abgelehnt, mit der Begründung, dass die erforderliche Anzahl an Arbeitsplätzen zum Zeitpunkt der I-829-Verfügung nicht vorhanden war. Tatsächlich wurden von der Ablehnung Arbeitsplätze ausgeschlossen, die von einem Mieter geschaffen wurden, der einen Mietvertrag unterzeichnet, eine Kaution hinterlegt und Mieterverbesserungen vorgenommen hat, aber noch nicht eingezogen ist. Bauprojekte nach Maß, wie z. B. Hotels, sind davon ausgenommen, da sie viele der in diesem Artikel diskutierten Probleme nicht aufweisen.
Die Vorschriften zur Aufhebung von Auflagen verlangen im Allgemeinen, dass Arbeitsplätze vorhanden sein müssen oder mit hinreichender Sicherheit vorhanden sein müssen. Jede faire Auslegung der Vorschriften legt nahe, dass sich die Frage, ob die Arbeitsplätze im Rahmen des jeweiligen Projekts und der wirtschaftlichen Bedingungen letztendlich vorhanden sein werden, verlagert, wenn dies nicht der Fall ist. Mit anderen Worten: Wenn das Projekt im Wesentlichen dem im Antrag I-526 enthaltenen Geschäftsplan folgt oder eine gute Entschuldigung für die Verzögerung vorliegt, sollten die I-829-Anträge genehmigt werden.
USCIS verfolgt einen ganz anderen Ansatz. Sie verlangen einen neuen Beschäftigungsbericht auf Grundlage der bestehenden Mieter. Bemerkenswerterweise wurde der ursprüngliche Beschäftigungsbericht, der die Grundlage der I-526-Anträge bildete, vor Beginn des Projekts erstellt. Der Beschäftigungsbericht ist eine Vorhersage des Beschäftigungspotenzials des Projekts und kein Versprechen, zu einem bestimmten Zeitpunkt eine bestimmte Anzahl von Arbeitsplätzen zu schaffen. Tatsächlich enthält keines der Wirtschaftsmodelle eine Zeitkomponente für die Schaffung von Arbeitsplätzen. Die Modelle beschreiben lediglich: „Bauen Sie dieses Projekt und irgendwann in der Zukunft werden X Arbeitsplätze geschaffen.“ Der Projektträger verlässt sich bei der Kapitalbeschaffung auf die Schätzung der I-526-Arbeitsplatzschaffung.
Wenn USCIS dann einen neuen Beschäftigungsbericht auf Grundlage der tatsächlichen Mietverhältnisse anfordert, teilt es dem Projektträger und dem eingewanderten Investor damit mit, dass sie das Projekt nicht nur bauen, sondern auch vorhersagen müssen, welche Arten von Mietern es tatsächlich geben wird und wann die Mieter in das Gebäude einziehen werden. Ich wünschte, es wäre so gut. Beachten Sie, dass sich der Mietermix im Laufe der Zeit ändert, sodass die Vorhersage eines bestimmten Mietermix im ersten Beschäftigungsbericht möglicherweise nur für kurze Zeit zutrifft, wenn überhaupt.
USCIS hat einen unmöglichen Standard geschaffen und kein Investor würde mit seinem Visum ein solches Risiko eingehen. Der „richtige“ Standard besteht darin, den ersten Beschäftigungsbericht lediglich als Vorhersage des Beschäftigungspotenzials des Projekts ohne zeitliche Begrenzung zu interpretieren. Solange das Projekt im Wesentlichen dem Geschäftsplan I-526 entspricht, sollten die I-829-Anträge genehmigt werden.
Der „richtige“ Standard ist angesichts der I-526-Anforderungen für Regionalzentrumsanträge sinnvoll. Im Falle von in Schwierigkeiten geratenen Unternehmen oder direkten, nicht regionalen Zentrumsinvestitionen müssen Arbeitsplätze geschaffen oder für zwei Jahre erhalten werden. In den I-526-Regionalzentrumsanträgen gibt es keine Zeitkomponente für die Schaffung von Arbeitsplätzen. Dies steht im Einklang mit den I-829-Vorschriften, wonach Arbeitsplätze – deren Existenz einigermaßen sicher ist – nach der I-829-Entscheidung geschaffen werden können. Das Fehlen einer Zeitanforderung für die Schaffung von Arbeitsplätzen steht auch im Einklang mit der Tatsache, dass keines der Wirtschaftsmodelle misst, wann Arbeitsplätze entstehen. Daher kann man mit Fug und Recht behaupten, dass das Fehlen einer Zeitanforderung in den I-526-Regionalzentrumsvorschriften und die Berücksichtigung der Wahrscheinlichkeit zukünftiger Arbeitsplatzschaffung kein Zufall war.
Der Zweck des Regional Center Program besteht darin, die Kapitalbündelung für arbeitsplatzschaffende Investitionen zu fördern. Dies gilt insbesondere für TEAs, in denen die Beschäftigungsmöglichkeiten gering und die Arbeitslosigkeit hoch sein können. Die Idee hinter der Senkung des Investitionsbetrags bestand darin, Investoren mit Migrationshintergrund zu ermutigen, risikoreichere Investitionen in TEAs zu wagen, um ihre Green Cards zu erhalten. Indem USCIS die Interpretation der zum Zeitpunkt der I-829-Zulassung bestehenden Arbeitsplätze einschränkt und den Projektträger und Investor zwingt, den Mietermix und den Zeitpunkt der Belegung vorherzusagen, verstößt es gegen den klaren Wortlaut der Vorschriften sowie gegen die gesetzliche Absicht. Das Ergebnis der aktuellen Haltung von USCIS zur I-829-Zulassung würde das EB-5-Visaprogramm effektiv beschränken, und zwar nicht nur auf Projekte, die innerhalb der I-829-Zulassungsfrist fertiggestellt und vermietet werden können, sondern auch auf Projekte in dieser Kategorie, die auch bekannte Mieter oder Betreiber haben (wie ein kleines Hotel oder so etwas wie ein Mini-Markt). Ich denke, wir sind uns alle einig, dass der Umfang von EB-5-Projekten nicht nur auf Projekte beschränkt sein sollte, die in etwa drei Jahren gebaut und stabilisiert werden können und einen festen Mieter haben.
Diejenigen von uns, die im Entwicklungsgeschäft tätig sind, wissen, dass vom ersten Tag des Projektstarts bis zu dem Tag, an dem das Projekt stabilisiert ist, ein Zeitrahmen von vier bis fünf Jahren zu erwarten ist. Um die Zeitvorgaben des USCIS einzuhalten, müsste der Entwickler den Berechtigungsprozess mit eigenen Mitteln beginnen, lange bevor er EB-5-Kapital erhält, in der Hoffnung, dass er rechtzeitig die Visagenehmigungen erhält, um die Mittel aus dem Treuhandkonto freizugeben, und zwar rechtzeitig, um das Projekt abzuschließen. Viel Glück an diejenigen, die es versuchen! Nur wenige Menschen würden dieses Risiko eingehen.
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