In der EB-5-Community kursieren Gerüchte, dass einige I-526-Anträge abgelehnt werden, weil Investoren in Regionalzentrumsprojekten ihre verbleibenden zugesagten Investitionsbeträge nicht bezahlt haben, nachdem sie zum Zeitpunkt der Prüfung ihrer Anträge nur Teilzahlungen geleistet hatten.
US-Einwanderungsanwalt Kate Kalmykov Laut Greenberg Traurigs Blog sagte die US-Einwanderungsbehörde (USCIS), dass diese Ablehnungen erfolgt seien, weil diese Teilinvestitionsanträge „zum Zeitpunkt ihrer Einreichung nicht genehmigungsfähig“ gewesen seien.
„Der Investor muss entweder das erforderliche Kapital vollständig investiert haben oder dabei sein, die Mittel unwiderruflich für den sofortigen Einsatz im arbeitsplatzschaffenden Unternehmen zuzusagen“, erklärt sie.
Der Begriff „unwiderruflich“ bedeutet, dass die Mittel vom New Commercial Enterprise (NCE), das das Kapital verwaltet, auf das Konto der Job-Creating Entity (JCE) überwiesen sein müssen, um gemäß dem Geschäftsplan des EB-5-Projekts verwendet zu werden. Daher erwartet das USCIS, dass die ausstehende Rate vollständig zugesagt wird, auch wenn sie noch nicht beim JCE eingegangen ist.
Wenn ein EB-5-Investor lediglich über die Mittel verfügt und keine Schritte zur Abwicklung der Restzahlung unternommen hat, gilt der Antrag nicht als „genehmigungsfähig“.
Der Kern des Problems ist die Verzögerung bei der Zahlung des restlichen Geldes, nicht die Verwendung von Teilzahlung an sich.
EB-5-Anwalt Robert Divine von Baker Donelson sagte, er habe auch von diesen Ablehnungen gehört und die beste Option sei, die gesamte Zahlung so früh wie möglich im EB-5-Antragsprozess zu leisten.
„Der sicherste Ansatz, nach der Einreichung des I-526E Kapital einzuzahlen, besteht darin, es nicht zu tun“, sagt er.
Gesamtzahlungen erfolgen, wenn die Antragsteller den vollen Investitionsbetrag zahlen, sei es 800,000 US-Dollar, wenn in ein EB-5-Projekt in einem Targeted Employment Area (TEA) investiert wird, oder 1,050,000 US-Dollar, wenn es sich um eine Investition in einem anderen Gebiet in den USA handelt. Bei Teilinvestitionen hingegen ist eine Anzahlung zu leisten, der Restbetrag ist zu einem späteren vereinbarten Termin fällig.
Wie viel Zeit haben EB-5-Investoren wirklich, um bei einer Teilinvestition Nachzahlungen zu leisten?
Berichten zufolge hat die USCIS einige EB-5-Teilanträge abgelehnt, weil die Investoren die Zahlungen nicht geleistet und den vollen Betrag nicht rechtzeitig während der Bearbeitung ihrer Anträge beglichen hatten.
US-Einwanderungsanwalt Debbie Klis Ramon erklärt, dass Ablehnungen bereits nach einer ersten Rate erfolgen.derscore a long-stund Regelung, die für jede EB-5-Einreichung gilt.
Sie fügt hinzu, dass das Versäumen späterer Ratenzahlungstermine – insbesondere derjenigen, die in den Angebots- oder Investorenvereinbarungen festgelegt sind – oft dazu führt, dass die US-Einwanderungsbehörde zu dem Schluss kommt, „dass das Kapital zum Zeitpunkt der Antragstellung weder vollständig investiert noch ausreichend und unwiderruflich gebunden war.“
Kalmykov sagt, dass die Verzögerungszeiten unterschiedlich zu sein scheinen.
„Wir haben eine Vielzahl von Antworten erhalten, die je nach Stadium des Verfahrens und den spezifischen Umständen der Einreichung zwischen einigen Wochen und mehreren Monaten lagen.“
Damit diese Petitionen den Vorschriften entsprachen und genehmigt werden konnten, mussten die Raten „rechtzeitig finanziert“ werden.
Doch was bedeutet „zeitnah“ in der Praxis?
EB-5-Anwälte sind sich einig, dass der effektivste Zeitpunkt für eine Teilinvestition ist den ausstehenden Teil im Anlageprozess zu haben innerhalb von sechs Monaten nach der ersten Zahlung.
Klis weist darauf hin, dass es von der USCIS keine festgelegte Anzahl von Wochen oder Monaten für die Finanzierung einer zweiten Tranche gibt.
„Die entscheidende Frage ist nicht eine kalenderfristige Schonfrist, sondern ob das verbleibende Kapital des Investors zum Zeitpunkt der Einreichung bereits unwiderruflich gebunden war und sich auf einem glaubwürdigen, kurzfristigen Weg befand, um einem Risiko ausgesetzt und der arbeitsplatzschaffenden Einheit (JCE) zur Verfügung gestellt zu werden“, fügt sie hinzu.
Wenn der verbleibende Beitrag durch einen Schuldschein im Antrag dokumentiert ist, behandelt USCIS den Schuldschein nur dann als Kapital, wenn der Investor persönlich und primär haftet, der Schuldschein durch das eigene Vermögen des Investors mit einem wirksamen Sicherungsrecht ausreichend besichert ist und nahezu alle fälligen Beträge innerhalb von zwei Jahren ohne Verlängerungsbestimmungen zu zahlen sind.
„Diese Merkmale sind der deutlichste Weg, um zu zeigen, dass ein unbezahlter Saldo am Stichtag dennoch ‚investiert oder gerade investiert‘ ist“, sagt Klis.
Kalmykov bestätigt, dass der Zeitplan für die Ratenzahlungen im Wesentlichen davon abhängt, ob das Projekt unter ein ländliches, gezieltes Beschäftigungsgebiet (TEA) oder ein vorrangiges Infrastrukturprojekt fällt – und ob das Formular I-956F des Projekts bereits genehmigt wurde.
In unserer Praxis haben wir erlebt, dass ländliche Projekte mit genehmigten I-956F-Anträgen bereits zwei bis sechs Monate nach Einreichung I-526E-Anträge bewilligt bekamen. In diesen Fällen sollten sich Investoren auf ein sehr kurzes Zeitfenster für die zweite (oder weitere) Ratenzahlung einstellen. Dasselbe gilt typischerweise für Infrastrukturprojekte. Bei TEA-Projekten dauert der Prozess in der Regel etwas länger; die Bewilligungen erfolgen derzeit etwa sechs bis zehn Monate nach Einreichung.
Der Anwalt fügt hinzu, dass sie im Falle von EB-5-Projekten, die zwar eingereicht, aber noch nicht mit ihrem I-956F-Antrag bewilligt wurden, den Investoren „mehr Flexibilität bei der Strukturierung der Ratenfinanzierung bieten können, da USCIS über den I-526E eines Investors erst entscheiden kann, wenn der I-956F-Antrag bewilligt wurde.“
Klis fügt hinzu, dass die im Antrag beigefügten Unterlagen die Angabe „aktiv im Investitionsprozess“ belegen sollten.
"„Private Bankkonten reichen nicht aus“, schlussfolgert Klis. „Das bloße Halten von Geldern – selbst großer Guthaben – auf einem Privatkonto zeugt nicht von einer engagierten, risikobehafteten Investition.“ Überweisungen auf ein NCE-Konto gemäß den geltenden Kapitalverpflichtungsbedingungen oder der Abschluss einer qualifizierten, besicherten Schuldverschreibung sind Beispiele für Maßnahmen, die USCIS als „aktive“ Investitionen anerkennt.
Da die USCIS weit mehr als nur Absichtserklärungen oder vorbereitende Schritte verlangt, sollten die Unterlagen folgende Nachweise enthalten:
- Tatsächliches Engagement und Geschäftstätigkeit.
- Gefährdete Arbeitsplatzvergabe und Verfügbarkeit für die Schaffung von Arbeitsplätzen.
- Treuhandkonto und Eventualverbindlichkeiten.
Wie hoch ist die erste und zweite Rate, wenn sie genehmigungsfähig sind?
Die EB-5-Verordnung legt keinen Mindestbetrag für die erste oder zweite Zahlung in einem Teilzahlungsantrag für einen regionalen Zentrumsinvestor vor Einreichung des Formulars I-526E fest.
„Der Betrag wird normalerweise in einer Vereinbarung zwischen dem regionalen Zentrum und dem Investor festgelegt“, sagt Kalmykov.
Sie fügt jedoch hinzu, dass I-526-Anträge von regionalen Zentrumsinvestoren eine Ratenzahlungsvereinbarung (oder ein Nebenschreiben) enthalten sollten, in der der Zeitplan für die Einzahlung der restlichen EB-5-Mittel angegeben ist.
„Als bewährte Vorgehensweise sollten Anleger nicht nur für den ursprünglichen Anlagebetrag, sondern auch für die zukünftigen Raten einen Nachweis über die Herkunft der Mittel vorlegen, aus dem die rechtmäßige Herkunft und der rechtmäßige Weg aller Mittel hervorgehen, die gemäß der Ratenzahlungsvereinbarung investiert werden“, sagt sie.
Divine fügt hinzu, dass die Minimierung der Unsicherheit hinsichtlich der ausstehenden Zahlung dem Antrag auf Teilzahlung zugutekommt.
„Die mit Abstand beste Vorgehensweise besteht darin, die genauen Quellen zu identifizieren, aus denen die restlichen Zahlungen finanziert werden, und diese in Ihrem Antrag vollständig zu dokumentieren“, sagt er.
Klis besteht darauf, dass der Ratenzahlungsplan für die Teilzahlung mit diesen Anforderungen übereinstimmen muss.
„Eine zweite Rate, die Monate später fällig wird, kann dennoch mit dem Prinzip der Genehmigung bei Einreichung vereinbar sein, wenn der unbezahlte Betrag durch eine qualifizierte, durchsetzbare und besicherte Verbindlichkeit gedeckt ist, die innerhalb des akzeptierten kurzfristigen Zeithorizonts fällig wird und durch entsprechende Nachweise belegt ist (z. B. die Liquidation von Vermögenswerten in Bearbeitung)“, sagt sie.
Klis warnt vor unbefristeten, nach Ermessen geschlossenen oder leicht kündbaren Ratenzahlungsplänen sowie vor einem Vertrauen auf die Zukunft, das zu Spekulationen führt.
Da USCIS nicht mit einer „Verspätungsmetrik“ arbeitet, die mit diesen Ablehnungen verknüpft ist, zeigen die jüngsten Ablehnungen, dass der Investor zum Zeitpunkt der Antragstellung keine ausreichend verbindliche, kurzfristige und glaubwürdige Zusage vorweisen konnte.
„Sobald eine selbstgesetzte oder im Angebotsdokument festgelegte Frist ohne Zahlung verstrichen ist, untergräbt dies die Behauptung, dass das Kapital bei Einreichung des Antrags unwiderruflich gebunden war. Mit anderen Worten: Der Verstoß gegen die Finanzierungsbedingungen selbst ist ein Indiz für die Nichtberechtigung zum Zeitpunkt der Antragstellung, unabhängig von der Dauer der Verzögerung“, sagt Klis.
Welche andere Wahl gibt es?
Neben der pünktlichen Zahlung können laut Divine auch Kredite eine Option sein, sofern die Voraussetzungen für ein EB-5-Visum erfüllt sind.
„Erwägen Sie die Aufnahme eines Kredits für den fehlenden Betrag, wenn der Kreditgeber (sofern es sich nicht um eine Bank handelt) die Herkunft der geliehenen Mittel nachweisen kann, genau wie Sie dies tun müssten, wenn es sich um Ihr Kapital handeln würde“, rät er. „Wer Teilzahlungen leisten muss, muss mit Einschränkungen durch die NCE rechnen, wer das gesamte Kapital rechtzeitig bei der JCE einzahlen muss und wer Unsicherheiten bezüglich seines Kapitals durch eine vorzeitige Ablösung beseitigen möchte.“
Verwenden Sie jedoch ein Darlehen für EB-5-Investitionen kann zu Komplikationen führen. Es gibt Berichte, dass USCIS Anträge abgelehnt hat, wenn die Kredite vom NCE oder einem regionalen Zentrum kamen. Laut Divine könnte dies die zunehmende Ablehnung von Anträgen durch die Behörde erklären, die verspätete oder nicht dokumentierte Teilinvestitionen betreffen.
„Die Provokation des USCIS mit NCE-Partnerdarlehen hat das USCIS dazu veranlasst, neue negative Ansätze gegenüber zuvor akzeptierten Praktiken, einschließlich Teilzahlungen, zu verfolgen, indem es sagt, dass der spätere Beitrag von ursprünglich nicht dokumentierten Quellen eine wesentliche Änderung darstellt, die die Ablehnung des Antrags rechtfertigt“, sagt er.
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