Von Michael Harris
Das Ministerium für Innere Sicherheit (DHS) und die US-Einwanderungsbehörde (USCIS) haben einen wichtigen Verordnungsentwurf zur Umsetzung der EB-5 Reform and Integrity Act von 2022 (RIA)Die vorgeschlagene Regelung, deren Veröffentlichung im Federal Register für den 2. Juli 2026 geplant ist, ist eine der bedeutendsten regulatorischen Entwicklungen im Bereich EB-5 seit Inkrafttreten des RIA am 15. März 2022.
Der Vorschlag ist noch nicht endgültig. Er befindet sich nun in der Phase der Anhörung gemäß dem US-amerikanischen Verwaltungsverfahrensgesetz (Administrative Procedure Act). Schriftliche Stellungnahmen sind 60 Tage nach Veröffentlichung im Federal Register einzureichen. Bei einer Veröffentlichung am 2. Juli 2026 dürfte die Frist somit um den 31. August 2026 liegen. Anschließend muss das US-Heimatschutzministerium (DHS) die Stellungnahmen prüfen, gegebenenfalls Änderungen berücksichtigen und eine endgültige Regelung veröffentlichen, bevor die neuen regulatorischen Anforderungen in Kraft treten.
Obwohl ein Großteil der vorgeschlagenen Regelung das kodifiziert, womit die EB-5-Akteure bereits seit der RIA leben, würden einige Bestimmungen die Projektstrukturierung, die Einreichungen der Investoren, die Umverteilung, die Dokumentation der Mittelherkunft, die Einhaltung der Vorschriften der Regionalzentren und die I-829-Planung maßgeblich beeinflussen.
Die RIA erhält endlich einen vollständigen Regulierungsrahmen.
Die vorgeschlagene Regelung sieht eine Neuordnung der EB-5-Vorschriften vor, indem der bisherige Paragraph 8 CFR 204.6 aufgehoben und für spätere Fälle reserviert wird. Gleichzeitig wird ein neuer Paragraph 8 CFR Part 204, Subpart D, für EB-5-Fälle nach Inkrafttreten der RIA-Initiative geschaffen. Das DHS erklärt, dass die alte Regelung grundsätzlich weiterhin für Anträge gilt, die vor dem 15. März 2022 eingereicht wurden, während der neue Subpart das Programm nach Inkrafttreten der RIA-Initiative regelt.
Dies ist mehr als eine rein technische Bereinigung. Seit 2022 arbeitet die Branche mit einer Kombination aus Gesetzestexten, USCIS-Formularen, Aktualisierungen des Richtlinienhandbuchs, FAQs, Leitlinien für Interessengruppen und Rechtsprechungspraxis. Die vorgeschlagene Verordnung ist der Versuch des DHS, diese verstreuten Zuständigkeiten in einer einheitlichen Regulierungsstruktur zusammenzuführen.
Das DHS schlägt vor, die zweijährige Nachwirkungsregelung der RIA-Initiative gesetzlich zu verankern.
Eine der größten Schlagzeilen ist die AufrechterhaltungsperiodeDas US-Heimatschutzministerium (DHS) schlägt vor, die Regelung zu kodifizieren, wonach Investoren nach der RIA-Phase ihre Investition in der Regel nicht für die gesamte Dauer der bedingten Aufenthaltsgenehmigung aufrechterhalten müssen. Stattdessen muss das erforderliche Kapital mindestens zwei Jahre lang investiert bleiben, gerechnet ab dem Zeitpunkt, an dem das Kapital dem Risiko ausgesetzt wird, gegebenenfalls auch, wenn es dem Unternehmen, das Arbeitsplätze schafft, zur Verfügung gestellt wird.
Dies ist wichtig, da es weitgehend den früheren Richtlinien der USCIS zur Aufrechterhaltung der Bestimmungen nach dem RIA entspricht, die Gegenstand von Kontroversen und Rechtsstreitigkeiten in der Branche waren. Die vorgeschlagene Verordnung würde diese Richtlinie von einer untergesetzlichen Richtlinie in ein Verfahren mit Anhörung und Kommentierung überführen.
Es gibt jedoch eine wichtige Nuance: Die vorgeschlagene Regelung würde vorschreiben, dass der Investitionsbetrag zum Zeitpunkt der Einreichung des EB-5-Einwanderungsvisumsantrags investiert bleiben muss. Bei Projekten mit kurzen Kreditlaufzeiten oder schnellen Rückzahlungsstrukturen könnte diese Anforderung an den Einreichungszeitpunkt zu einem erheblichen Problem bei der Ausarbeitung und Kommentierung des Antrags werden.
Teilinvestitionen und Treuhandkonten sind weiterhin möglich, aber die vollständige Investition ist nach wie vor wichtig.
Die vorgeschlagene Regelung erkennt an, dass ein Investor sich qualifizieren kann, indem er investiert hat oder sich „aktiv im Investitionsprozess“ befindet. Das DHS erkennt außerdem an, dass Investoren weiterhin Treuhandvereinbarungen nutzen können, um nachzuweisen, dass sie aktiv investieren.
Der Vorschlag unterscheidet jedoch in der Praxis zwischen der Bereitstellung von Mitteln und dem Abschluss der Investition. Für die zweijährige Investitionsperiode gilt: Werden die Mittel treuhänderisch verwahrt, beginnt die Frist nicht allein mit der Einzahlung des Geldes auf das Treuhandkonto. Die Investitionsperiode beginnt erst nach Genehmigung und Freigabe der Mittel aus dem Treuhandkonto für die gewerbliche, Arbeitsplätze schaffende Aktivität.
Dies könnte sich auf Projekte auswirken, die gestaffelte Kapitalabrufe, verzögerte Freigabe von Treuhandgeldern oder Zeichnungsstrukturen verwenden, bei denen der Investor den vollen Betrag zugesagt hat, aber noch nicht alle Gelder an die NCE oder JCE überwiesen wurden.
Die Investitionssummen sind festgelegt, zukünftige Erhöhungen sind geplant.
Die vorgeschlagene Regelung würde die Investitionsbeträge für registrierte Anlageberater (RIAs) festlegen: die Standard-Mindestinvestitionsbetrag Der Gesamtbetrag beträgt 1,050,000 US-Dollar, der reduzierte Investitionsbetrag für TEA- und Infrastrukturprojekte beläuft sich auf 800,000 US-Dollar.
Das DHS schlägt außerdem vor, ab dem 1. Januar 2027 und danach alle fünf Jahre automatische Anpassungen des Investitionsbetrags auf Basis des Verbraucherpreisindexes (CPI-U) zu kodifizieren, abgerundet auf die nächsten 50,000 US-Dollar.
Der Vorschlag sieht außerdem eine beachtliche Investitionssumme von 1,400,000 US-Dollar für Investitionen in Gebieten mit hoher Beschäftigung vor, die nach Inkrafttreten der zukünftigen endgültigen Regelung eingereicht werden. Dies könnte für Projekte relevant sein, die nicht für die TEA- oder Infrastrukturförderung in Frage kommen und sich in Gebieten mit hoher Beschäftigung befinden.
TEA- und Infrastrukturregeln werden wichtige Diskussionspunkte sein.
Das DHS bittet ausdrücklich um Kommentare zu TEA-Bezeichnung für Gebiete mit hoher Arbeitslosigkeiteinschließlich geeigneter Datenquellen, gewichteter Arbeitslosenberechnungen und der Erneuerung früherer Einstufungen.
Die vorgeschlagene Regelung bittet außerdem um Stellungnahmen dazu, welche Arten von Projekten als Infrastrukturprojekte gelten sollten. Dies ist bemerkenswert, da die Kategorie „Infrastrukturprojekte“ bisher zu den am wenigsten genutzten Kategorien der Risikobewertung (RIA) gehörte, was unter anderem auf die Unsicherheit hinsichtlich der Auslegung durch die USCIS zurückzuführen ist.
Für Projektentwickler und regionale Zentren dürften die TEA- und Infrastrukturbestimmungen zu den folgenreichsten Teilen der Regelung gehören.
Die Brückenfinanzierung steht vor einer geplanten, gravierenden Einschränkung
Das DHS schlägt Folgendes vor Abschaffung der Nutzung von rückgezahlter Brückenfinanzierung Als Grundlage für den Nachweis der Schaffung von Arbeitsplätzen im Rahmen des EB-5-Programms. Dies wäre eine wesentliche Änderung gegenüber der bisherigen EB-5-Praxis, bei der häufig Überbrückungsfinanzierungen eingesetzt wurden, um den Baubeginn von Projekten zu ermöglichen, bevor das EB-5-Kapital vollständig aufgebracht war.
Das Heimatschutzministerium (DHS) schließt diese Option nicht gänzlich. Die Behörde bittet die Öffentlichkeit um Stellungnahmen zu Alternativen, insbesondere dazu, ob Brückenfinanzierungen mit Einschränkungen wie Laufzeitbegrenzungen oder Obergrenzen basierend auf einem Prozentsatz der gesamten Projektkosten zulässig sein sollten.
Dieses Thema dürfte erhebliche Kommentare von regionalen Zentren, Projektentwicklern, Wirtschaftswissenschaftlern und Branchenverbänden hervorrufen.
Die Voraussetzungen für die Förderfähigkeit von Unternehmen in Schwierigkeiten würden entfallen.
Ein weiterer wichtiger Vorschlag betrifft die Abschaffung der Kategorie „Unternehmen in Schwierigkeiten“ als Kriterium für die EB-5-Förderung. Bisher ermöglichten diese Fälle Investoren, sich durch den Erhalt von Arbeitsplätzen anstatt durch deren Schaffung zu qualifizieren. In der Praxis waren solche Fälle zwar relativ selten, doch die Abschaffung dieser Kategorie würde eine langjährige Option des EB-5-Programms beseitigen.
Projektanträge gewinnen noch mehr an Bedeutung.
Die vorgeschlagene Regelung unterstreicht die zentrale Bedeutung der Antrag auf ein RegionalzentrumsprojektInvestoren von Regionalzentren können erst dann einen Antrag stellen, nachdem das Regionalzentrum den zugehörigen Projektantrag eingereicht hat, und ihre Förderfähigkeit bleibt an die laufende Genehmigung dieses Antrags geknüpft.
Dies bedeutet, dass die Strategie im Zusammenhang mit dem Formular I-956F noch wichtiger wird. Ein Projektantrag ist nicht nur eine formale Voraussetzung; gemäß der vorgeschlagenen Regelung wird er zur fortlaufenden Grundlage für die Förderfähigkeit von Investoren in Anträgen.
Das DHS schlägt außerdem Verfahren für Änderungen vor, darunter auch Änderungen für Investoren, wenn ein regionales Zentrum, ein NCE oder ein JCE aufgelöst oder ausgeschlossen wird. Unter bestimmten Umständen wäre keine Änderung erforderlich, wenn das Kapital des Investors mindestens zwei Jahre lang investiert blieb und die erforderlichen Arbeitsplätze geschaffen wurden.
Die Umstrukturierung bleibt bestehen, jedoch mit mehr Leitplanken.
Das DHS bittet ausdrücklich um Kommentare zu Umverteilung des Investorenkapitalseinschließlich des Prozesses, den regionale Zentren zur Dokumentation der Einhaltung der Vorschriften verwenden sollten.
Die vorgeschlagene Regelung scheint eine Welt nach dem RIA widerzuspiegeln, in der eine Kapitalumschichtung nicht allein aufgrund langer Visa-Rückstände notwendig sein sollte, sofern der Investor die zweijährige Investitionsverpflichtung bereits erfüllt und Arbeitsplätze geschaffen hat. Das DHS stellt ausdrücklich fest, dass seine Auslegung den Bedarf von NCEs einschränken würde, Kapital allein deshalb umzuschichten, um Investorengelder durch potenziell lange Visa-Verzögerungen zu gefährden.
Allerdings unterliegt die Versetzung formaleren Compliance-Regeln, Dokumentationspflichten und einem erhöhten Durchsetzungsrisiko.
Fondsverwaltung, separate Konten und Compliance-Systeme gewinnen an Bedeutung.
Die vorgeschlagene Regelung würde die Bestimmungen für registrierte Anlageberater (RIA) in Bezug auf separate Konten und die Fondsverwaltung umsetzen. Regionale Zentren, NCEs und JCEs sollten mit verstärkten Kontrollen hinsichtlich des Kapitalflusses der Anleger, der Buchführung, der Aufsicht und der Compliance-Zertifizierungen rechnen.
Dies ist Teil eines umfassenderen Themas: Das DHS reguliert nicht nur die Förderfähigkeit von Investoren. Es reguliert das gesamte EB-5-Ökosystem, einschließlich regionaler Zentren, NCEs, JCEs, Initiatoren, Fondsverwalter und Personen, die mit EB-5-Einrichtungen in Verbindung stehen.
Das DHS schlägt die Einführung von Registrierungsregeln für direkte und externe Veranstalter vor. Die Behörde bittet ausdrücklich um Stellungnahmen zum Registrierungsprozess für Veranstalter.
Förderer und Migrationsagenten unterliegen formalen Registrierungsregeln.
Dies ist eine weitere wichtige Entwicklung im Bereich der Compliance. Regionale Zentren und NCEs müssen sicherstellen, dass Vermittler, Migrationsagenten und andere Intermediäre ordnungsgemäß registriert, durch schriftliche Verträge vergütet und wie vorgeschrieben offengelegt werden.
Audits, Vor-Ort-Besuche, Sanktionen und Ausschluss werden zu zentralen Durchsetzungsinstrumenten.
Die vorgeschlagene Regelung würde Prüfungen, Vor-Ort-Besuche, Geldstrafen, Suspendierungen, Ausschlüsse und Kündigungen zur Folge haben.
Dies bestätigt, dass sich das Programm nach Inkrafttreten des RIA von einem primär antragsbasierten Modell hin zu einem stark auf Aufsicht basierenden Compliance-System entwickelt. Regionale Zentren und Projektträger sollten damit rechnen, dass sich die USCIS auf Dokumentation, Kapitalfluss, Einhaltung der Wertpapierbestimmungen, Aktivitäten von Projektförderern, Schaffung von Arbeitsplätzen und die fortlaufende Anspruchsberechtigung konzentrieren wird.
Die Bestimmungen zur nationalen Sicherheit und Betrugsbekämpfung sind breit gefasst.
Die vorgeschlagene Regelung würde RIA-Bestimmungen umsetzen, die das EB-5-Programm vor Betrug und Bedrohungen der nationalen Sicherheit schützen sollen.
Diese Befugnisse könnten sich auf Investoren, regionale Zentren, NCEs, JCEs und Personen, die mit EB-5-Unternehmen verbunden sind, auswirken. Sie könnten der USCIS auch ermöglichen, über die traditionellen Verfahren der Nachfrage nach weiteren Informationen (RFE), der Mitteilung über die beabsichtigte Ablehnung (NOID) und der Ablehnung hinaus Maßnahmen zu ergreifen, einschließlich Sanktionen und Ausschluss.
Die Regeln für Auszahlungen und automatische Widerrufe werden präzisiert.
Das DHS schlägt außerdem vor, die Bearbeitung von Rücknahmeanträgen und die automatische Aufhebung von Anträgen auf Einwanderungsklassifizierung zu präzisieren.
Dies könnte für Investoren relevant sein, die sich von Projekten zurückziehen, Prioritätsdaten sichern wollen oder sich an geänderten oder ersetzenden Investitionsstrukturen beteiligen.
Wann könnte die endgültige Regelung veröffentlicht werden?
Da es sich um einen Regelungsvorschlag handelt, tritt dieser erst in Kraft, wenn das DHS das APA-Verfahren abgeschlossen hat. Stellungnahmen können voraussichtlich bis zum 31. August 2026 eingereicht werden, vorausgesetzt, die Veröffentlichung im Federal Register erfolgt am 2. Juli 2026. Anschließend muss das DHS die wichtigsten Stellungnahmen prüfen und beantworten, bevor die endgültige Regelung veröffentlicht wird.
Für das DHS gibt es keine verbindliche Frist zur Veröffentlichung der endgültigen Verordnung. Ein sehr ambitionierter Zeitplan könnte zu einer endgültigen Regelung Ende 2026 führen, insbesondere wenn das DHS die endgültigen Bestimmungen vor der ersten automatischen Anpassung des Investitionsbetrags am 1. Januar 2027 in Kraft setzen möchte. Ein realistischerer Zeitplan liegt eher Anfang bis Mitte 2027, insbesondere angesichts des Umfangs der Regelung, der Komplexität des EB-5-Programms und der Wahrscheinlichkeit umfangreicher Stellungnahmen von Branchenvertretern.
Die endgültige Regelung tritt möglicherweise nicht sofort nach ihrer Veröffentlichung in Kraft. Teile des Vorschlags beziehen sich auf Inkrafttretungsdaten, die erst nach der Veröffentlichung der endgültigen Regelung festgelegt werden, einschließlich Bestimmungen, die 60 Tage nach der endgültigen Veröffentlichung wirksam werden würden.
Der Schlüssel zum Mitnehmen
Bei dieser vorgeschlagenen Regelung handelt es sich nicht nur um formale Anpassungen. Es ist der erste umfassende Versuch, das EB-5-Programm nach der RIA zu regulieren.
Für Investoren zählen zu den wichtigsten Themen die Aufrechterhaltung des Betriebs, die Umverteilung der Mittel, die Dokumentation der Mittelherkunft, das Risiko der Projektgenehmigung und der Schutz im Falle von Sanktionen gegen ein regionales Zentrum, ein nationales Zentrum oder ein gemeinsames Zentrum.
Für regionale Zentren und Projektentwickler zählen zu den wichtigsten Themen Projektanträge, Brückenfinanzierung, TEA-Methodik, Infrastruktur-Förderfähigkeit, Fondsverwaltung, Registrierung von Projektträgern, Prüfungen, Änderungen und das Risiko von Vollstreckungsmaßnahmen.
Die Branche sollte diese Anhörungsphase als entscheidende Chance begreifen. Viele der vorgeschlagenen Bestimmungen werden die EB-5-Praxis voraussichtlich über Jahre prägen. Die wichtigsten Stellungnahmen sollten sich nicht nur gegen ungünstige Regeln richten, sondern praktikable Alternativen vorschlagen, die die Integrität des Programms wahren und gleichzeitig die Fähigkeit des EB-5-Kapitals erhalten, reale Projekte zu finanzieren und Arbeitsplätze zu schaffen.
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