Der erklärte Zweck der Zulassung von EB-5-Investitionen in vom USCIS genehmigte Regionalzentren bestand laut Kongress darin, „wirtschaftliches Wachstum, … verbesserte regionale Produktivität, Schaffung von Arbeitsplätzen und erhöhte inländische Kapitalinvestitionen“ zu fördern.[1] Regionalzentren haben dieses Ziel bewundernswert erreicht und bieten ergiebige Kapitalinvestitionsquellen für eine Vielzahl von Projekten im ganzen Land. Insbesondere im gegenwärtigen Wirtschaftsklima, in dem Kapitalinvestitionen mit einem hohen Aufschlag verbunden sind, haben Regionalzentren ausländische Kapitalinvestitionen zu einem relativ niedrigen Preis gebündelt. Das Neufeld-Memorandum vom Dezember 2009 zeigt jedoch, dass sich USCIS diesmal dafür entschieden hat, eine Regel durchzusetzen, die Investitionen in Regionalzentren effektiv dazu verpflichtet, innerhalb eines künstlichen Zeitraums von zweieinhalb Jahren Arbeitsplätze zu schaffen.
In den letzten Monaten haben Interessenvertreter berichtet, dass USCIS damit begonnen hat, Anträge auf Investitionen in Regionalzentren abzulehnen, die nicht vorhersagen, dass innerhalb von 2.5 Jahren nach der Entscheidung über das Formular I-526 die erforderliche Schaffung von Arbeitsplätzen erfolgen wird, und dass sie dies im Stadium I-829 nicht nachweisen können. Um die Unhaltbarkeit dieser Anforderung zu verstehen, ist eine kurze Diskussion der Anforderungen des EB-5-Formulars zur Schaffung von Arbeitsplätzen sowie eine Betrachtung der wirtschaftlichen Realitäten von Investitionen in Regionalzentren erforderlich.
Die Verordnung untergliedert die Anforderungen zur Schaffung von Arbeitsplätzen in drei grundlegende Kategorien: direkte EB-5-Investitionen, Investitionen in in Schwierigkeiten geratene Unternehmen und Investitionen in regionale Zentren. (Investitionen in in Schwierigkeiten geratene Unternehmen sind für die aktuelle Diskussion nicht relevant.) Bei einer direkten oder individuellen EB-5-Investition muss ein Investor nachweisen, dass sein neues Wirtschaftsunternehmen entweder zehn neue Arbeitsplätze für berechtigte Arbeitnehmer geschaffen hat oder solche Arbeitsplätze innerhalb der „nächsten zwei Jahre“ schaffen wird.[2] Wann dieses Zweijahresfenster beginnt, geht aus der Verordnung nicht klar hervor, aber im USCIS Adjudicator's Field Manual heißt es, dass die Zweijahresfrist sechs Monate nach der Entscheidung über das Formular I-526 beginnt.[3] Dadurch wird effektiv eine „2.5-Jahres-Regel“ für direkte EB-5-Investoren geschaffen, was angesichts der Formulierung der Verordnung eine vertretbare Position zu sein scheint.
Andererseits besagt die Verordnung für Investitionen in regionale Zentren lediglich, dass einem „Antrag der Nachweis beiliegen muss, dass die Investition Vollzeitstellen für mindestens zehn Personen schaffen wird, entweder direkt oder indirekt durch Einnahmen aus erhöhten Exporten infolge des Pilotprogramms.“[4] Insbesondere enthält die Verordnung keine zeitlichen Beschränkungen für die geplante Schaffung von Arbeitsplätzen und verweist auch nicht auf die Fristen für direkte EB-5-Investitionen, die nur zwei Absätze davor festgelegt sind. Die Tatsache, dass die spätere Verordnung die zeitlichen Beschränkungen der früheren Verordnung eindeutig auslässt, deutet darauf hin, dass keine zeitliche Begrenzung beabsichtigt war. Dennoch erwähnt das Adjudicator's Field Manual auch für regionale Zentren eine Zweijahresanforderung, eine Anforderung, die USCIS nachdrücklich durchsetzen wird.[5]
Angesichts der Natur vieler Märkte und Branchen scheint diese Richtlinie nicht praktikabel zu sein. In vielen Städten wie New York beispielsweise kann es mehrere Jahre dauern, allein die Genehmigungen einzuholen und Bauarbeiten abzuschließen. Die Beteiligten müssen dieses Problem weiterhin ansprechen und mit dem USCIS zusammenarbeiten, um eine vernünftige Lösung zu finden. Der USCIS hat seit November 2011 versprochen, eine neue Richtlinie herauszugeben, die alle verschiedenen von der Agentur herausgegebenen Memoranden zentralisiert. Der Zeitrahmen für die Schaffung von Arbeitsplätzen muss in dieser Richtlinie angesprochen werden und die geschäftlichen Realitäten berücksichtigen.
Von Kate Kalmykov und Bryan Flannery
[1] PL 102-395 Abschnitt 610(a)
[2] 8 CFR 204.6(j)(4)(i)(B)
[3] USCIS Adjudicator's Field Manual 22.4(c)(4)(D)(ii)
[4] 8 CFR 204.6(j)(4)(ii)
[5] USCIS Adjudicator's Field Manual 22.4(c)(4)(D)(ii)
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